Estudio de la incidencia del Exequátur en los procesos
de divorcios dentro
del Sistema Procesal
Ecuatoriano, periodo 2018-2019
Study of the incidence
of Exequatur in divorce processes within the Ecuadorian Procedural System,
period 2 018
– 2019
Jorge Luis Gonzabay
Flores
Fecha de recepción: 1 de mayo
del 2021.
Fecha de aceptación: 23 de julio
del 2021.
Estudio de la incidencia del Exequátur en los procesos
de divorcios dentro
del Sistema Procesal
Ecuatoriano, periodo 2018-2019
Study of the incidence
of Exequatur in divorce processes
within the Ecuadorian Procedural System, period 2018 – 2019
Jorge Luis Gonzabay
Flores 1.
RESUMEN
El
presente trabajo tiene como propósito analizar el sistema procesal de
homologaciones de sentencias internacionales y su aplicación dentro del territorio ecuatoriano, con base en la teoría del institucionalismo y durante el período 2 018 –
2 019, para determinar la incidencia
de estas.
La
finalidad del artículo desarrollado es tanto explicativa como propositiva, por
tanto, se estudian los requisitos formales
y procesales; así como también
se analizan las figuras jurídico-normativas amparadas en la legislación ecuatoriana vigente y en los tratados
internacionales de los que Ecuador forma parte.
Además,
se pretende mostrar la importancia sobre el correcto análisis de la
documentación y la competencia espacial y jurisdiccional,
principalmente de quienes deben conocer la causa según las profusas
variables circunstanciales. Para tal efecto,
es necesario estudiar
las doctrinas generales
internacionales sobre materia
procesal y la invocación de la institución jurídica de la cosa juzgada.
Palabras Clave: homologación, institucionalismo, cosa juzgada, jurídico-normativas.
ABSTRACT
The present work aims to analyze the procedural system of
homologations of international sentences and
their application within the Ecuadorian territory, based on the theory of
institutionalism and during the period 2 018 – 2 019, to determine the incidence of
these.
The purpose of the developed article is both explanatory and
propositional, therefore, the formal and procedural
requirements are studied; as well as the legal-normative figures protected in
the current Ecuadorian legislation and in the international treaties
of which Ecuador
is a party are also analyzed.
In addition, it is intended to show the importance of the correct
analysis of the documentation and the spatial
and jurisdictional competence, mainly of those who must know the cause according to the profuse
circumstantial variables. For this purpose, it is necessary to study the
general international doctrines on procedural matters and the invocation of the legal institution of “res
judicata”.
Keywords: homologation, institutionalism, res judicata, legal-normative.
1
Estudiante de la Facultad
de Ciencias Sociales
y Políticas, Universidad de Guayaquil, Ecuador.
Correo electrónico: jorge.gonzabayf@ug.edu.ec.
INTRODUCCIÓN
El análisis e investigación de este trabajo se enfoca en los
procedimientos de familia con especial énfasis
en los procesos de divorcio (figura legal de la cual se desprende por disposición
de la ley y por mandato
constitucional), y también
en la institución de alimentos a los menores
de edad dependientes que se respalda bajo el principio fundamental y de
derecho imperativo del interés superior de los
niños.
Dentro del estudio realizado, se contempla los efectos del divorcio
antes y después de la reforma del Art. 129 del Código
Civil para el perfeccionamiento de la figura
de Exequatur en las homologaciones de dichas sentencias. Asimismo, se incluye
la importancia de las instituciones para el desarrollo de la comunidad internacional, y, el análisis del Art. 102 del Código
Orgánico General de Procesos, donde
se establece el procedimiento para el
reconocimiento y homologación de sentencias extranjeras.
La novedad científica de la investigación se centra en el criterio del
autor, el cual es fundamentado en
experiencias vivenciales derivadas del ejercicio de la abogacía dentro de este
campo. Por ello, se analizan propuestas para reformas a la legislación ecuatoriana y recomendaciones puntuales a quienes
ejercen el derecho con el fin de advertir y evitar yerros
procedimentales que, eventualmente, afecten
los intereses generales,
tanto de los excónyuges como de los menores dependientes.
El estudio analítico de lo antes mencionado se sustenta con entrevistas
tanto a magistrados como abogados en libre ejercicio
profesional, y, con la comparación de varios procesos
reales de homologación de sentencias que se
encuentran dentro de los insumos documentales de la Sala Especializada en la
Familia, Mujer, Niñez y adolescencia de la corte provincial
del Guayas.
DESARROLLO
Con la llegada de la globalización, las
fronteras se volvieron algo meramente referencial en cuanto a los límites jurisdiccionales
de los mandatos dispuestos por las normas expedidas dentro de cada Estado; sin embargo,
el rápido crecimiento del mercado mundial crea la necesidad de una regularización
urgente de las bases legales y su relación con las actividades comerciales para
llevarlas a cabo de forma correcta.
La apertura de fronteras, el concepto
neo-constitucional de ciudadanía universal, las nuevas industrias mundiales,
los conflictos y las guerras; generaron a una creciente población migrante,
dando como resultado la separación y ruptura del núcleo familiar debido a una
inminente fragilidad conyugal. Pero, al ser el matrimonio una institución que
genera derechos y obligaciones se debe tener presente que el darlo por
terminado trae consigo la garantía de protección de derechos adquiridos en
dicha sociedad, para que, de esta forma, exista seguridad jurídica.
Precisamente, es en ese campo donde surgen
conflictos debido a que; si bien es cierto muchas familias migran para obtener
una mejor situación económica, pero esto representa mayores gastos al igual que
horarios laborales muy rígidos que les imposibilita volver al país de origen
para impulsar un divorcio.
Sin embargo, por la ilusión de nuevas nupcias
o simplemente por el hecho de querer tener independencia patrimonial, se vuelve
indispensable llevar a cabo este proceso. En virtud de lo cual (Martín, 2 009)
plantea la figura del Exequátur, que fue implementada dentro del ordenamiento Jurídico
nacional para brindar la oportunidad de homologar sentencias extranjeras,
permitiendo, de esta forma, que los divorcios efectuados en otros países sean
válidos en el Ecuador; cumpliendo con los requisitos formales y sin vulnerar
los principios fundamentales, constitucionales y de legalidad.
A partir del 22 de mayo de 2 016, con la
promulgación del Código Orgánico General de los Procesos, en el y homologación
de las sentencias extranjeras, laudos arbitrales y actas de mediación; teniendo
como autoridades competentes a los jueces de la Sala de la Corte Provincial
Especializada en Familia, Mujer, Niñez y Adolescencia. Mientras que, para el
trámite de ejecución de la sentencia, una vez declarado el lugar de la
homologación, la competencia corresponde a los jueces de primer nivel en razón
de la materia de la Litis.
Dentro de la figura del exequátur u
homologación de sentencias (como se lo conoce en el país) es importante acotar
que, a pesar de ser un procedimiento bastante útil, parece ser poco conocido
por el gran común de abogados no especializados en materia de Derecho
Internacional, y, al no ser trámites usuales, existe una gran cantidad de
procedimientos que terminan en archivos de las causas por no ser tratados correctamente.
En este sentido, los procedimientos
analizados dentro de este trabajo corresponden a casos reales que han sido
puestos en conocimiento de los magistrados de la Corte Provincial del Guayas
con el propósito de determinar la eficiencia e incidencia de errores en el
procedimiento de exequátur, ya que, se presume que la mayor cantidad de deficiencia
en el proceso proviene por problemas de mala tipificación, vacíos legales en la
norma u otros aspectos de índole legislativa, o, por la falta de conocimiento de
los profesionales del derecho en cuanto a normativa y procedimientos internacionales.
Teoría de las Relaciones internacionales
aplicada.
Respecto al estudio de las relaciones
internacionales se debe comprender el hecho de que existen diversas corrientes
para su estudio, estas determinaran aspectos fundamentales en cuanto al actuar
de los individuos que intervienen.
Cada una de las teorías son evolutivas y
surgen debido a las situaciones de la esfera internacional y los cambios que
surgen con el pasar del tiempo; por lo cual, debemos comprender el surgimiento
del neo – institucionalismo y su razón de ser, antes de adecuarlo a nuestro
tema de estudio.
El institucionalismo o neo -
institucionalismo como se lo determina posteriormente es una corriente que nace
de la convergencia de opiniones respecto a los debates tanto realistas como liberales
en cuanto a la opinión conjunta de la necesidad de la interdependencia,
entendiendo así la importancia del papel de las instituciones como agente de
cambio y fuerza motriz.
Revisando brevemente las doctrinas básicas
de ambas corrientes, es importante comprender que el realismo enfoca su opinión
internacional en el hecho de que cada Estado desde su perspectiva independiente
de agente racional, buscará siempre su beneficio propio y tendrá como objetivo
principal siempre garantizar su seguridad sin importar los medios.
Por otra parte, el liberalismo enfoca su
pensamiento en la perspectiva de que se puede obtener progreso, libertad, paz y
democracia por medio de la cooperación entre Estados.
Es en este sentido donde empieza el debate
sobre la interdependencia, pues, ambos pensamientos consideran importante la
participación de las instituciones sin embargo, el pensamiento racionalista es
exagerado al momento de opinar sobre la proclividad que existe entre los
estados hacia el conflicto (denominando a la comunidad internacional como
anárquica), olvidando de manera total el hecho de que existen fuerzan que
actúan como contrapeso, como por ejemplo: las interacciones repetidas entre los
estados y la participación de las instituciones que incentivan a las naciones a
una sociedad internacional de cooperación.
Luego de la primera y segunda guerra
mundial al igual que la guerra fría, las consecuencias devastadoras que
concurrieron en el mundo, obligo a la comunidad internacional a buscar una
esfera de convivencia de paz, que basara sus principios rectores de soluciones
de conflictos en cuestiones no violentas. (ARENAL et al., 2017).
Menester a aquello, la teoría del
liberalismo toma la posta en el manejo de la restructuración de la comunidad
internacional moderna, entendiendo que la correcta manera de buscar la paz es
la cooperación mutua entre estados dirigida por medio de instituciones
internacionales quienes dirigirán los aspectos de gestación y cooperación para
las interrelaciones de las naciones, situación que se denominaría
(institucionalismo liberal).
Respecto al institucionalismo liberal o
neo institucionalismo, James Rosenau acota la importancia del
transnacionalismo, que en términos sencillos explica que todos los procesos de
relaciones internacionales que son llevados por los gobiernos necesariamente
deben ser complementados por las relaciones entre agentes privados, es decir,
personas (naturales o jurídicas), grupos y sociedades ya que estas tienen un
impacto decisivo en los acontecimientos internacionales. (ARENAL et al., 2017).
De acuerdo con la finalidad de este
estudio científico, la propuesta que se plantea debe ser de carácter
doctrinario y legislativo para una mejor aplicación de la institución legal del
exequatur u homologación de sentencias dentro del ejercicio profesional. Para
cumplir con esta meta es importante instaurar la investigación dentro del
contexto de las relaciones internacionales.
Debido a la tipología del tema, el
presente trabajo se cataloga dentro de la teoría del “neo institucionalismo”,
que según la explicación del autor; es considerada como un agente de cambio y
fuerza motriz. Para (Esther barbe Izuel et al., 2017) el término neoliberalismo
tiene un contexto muy particular en el estudio de las ciencias internacionales,
comúnmente por cuestiones de capital económico.
El neo institucionalismo es una corriente
que alude al hecho de que las instituciones internacionales son las que
desempeñan un papel crucial en cuanto al desarrollo de una correcta
globalización del mundo, esta debe instaurarse por una correcta gestión de
coordinación y cooperación internacional mutua.(Esther Barbe Izuel et al.,
2017) establece que es importante comprender que la teoría indica que las
instituciones son las que ponen las reglas del juego para la interacción de los
actores, buscando en este caso limitar la elección individual, así como también
crear incentivos para fortalecer los acuerdos entre la sociedad.
Con relación al tema, se necesita
comprender los conceptos básicos sobre las instituciones; estas pueden ser
formales como los organismos dentro del gobierno o provenientes de él; e
informales como normas o convenciones sociales, morales y éticas. Las
instituciones se crean con el propósito de regular los comportamientos sociales
y predecir los diferentes tipos de interacciones.
Según (Losada lora & Casas Casas,
2008) de acuerdo con el carácter investigativo del neo institucionalismo, se
diversifican varias tipologías de este; entre ellas la internacional, que se
encarga de destacar la importancia de las instituciones como restricción en el
comportamiento de los estados.
El neo institucionalismo concibe al
derecho como una institución, pero sin llegar a una centralidad de las normas.
Para (bengoetxea, 2015) cuando se habla de instituciones en el derecho, hay que
saber diferenciar entre las que son sociales y las que son jurídicas, o
aquellas que pueden ser ambas, como por ejemplo la familia.
Como ya se mencionó, el derecho es
aplicado de manera diferente en cada latitud o territorio, esto según (Llanos
Hernandez, 2000) se debe a que, en la geografía, al igual que en otras
asignaturas, el conocimiento científico o crítico no se da por medio de la
observación a una unidad sino, por el contrario, a un conjunto diverso de
pensamientos y formas de interpretar.
Se debe entender que el pensamiento
concreto sobre diversos temas va a depender mucho del lugar territorial en
donde se encuentre el pensador que lo profiere, por ello, identificar el
concepto de territorio ayuda a entender de mejor manera las relaciones
sociales, debido a que, cada persona comprende el mundo en función de su
situación histórica y la relación íntima que tenga con su entorno, ya sea con
la naturaleza o con las prácticas sociales de su región.
Como toda situación social es cambiante y
estos cambios pueden ser fugaces, (Velásquez Contreras, 2007) manifiesta que en
Latinoamérica se ha observado que, debido a la situación actual de la
globalización, se debe actualizar el sistema legal para garantizar una
permanencia propia y la protección de los derechos y obligaciones acorde a las
diversas situaciones que el mundo vive.
En ese sentido, las homologaciones de
sentencias en materia de divorcio son un claro ejemplo de que; hasta no hace
muchos años, en Ecuador, estas eran prohibidas por la ley; pero, gracias a los
cambios a nivel mundial, la normativa nacional pudo ser actualizada y se generó
una reforma al Código Civil que permite el uso de estas metodologías.
MARCO LEGAL
De acuerdo con (Serrano Meneses, 2015)
entre los requisitos formales para que sean homologadas las sentencias de
divorcio se tiene lo siguiente:
·
Tener las formalidades
externas necesarias para ser considerados auténticos en el Estado de origen.
·
Pasar la sentencia en
autoridad de cosa juzgada conforme con las leyes del país en donde fue dictada.
·
Legalizar la
documentación anexa; de ser el caso traducirlos.
·
Acreditar con las
piezas procesales y certificaciones pertinentes.
·
Notificar legalmente a
la parte demandada.
·
Asegurar la debida
defensa de las partes.
·
Indicar en la
solicitud el lugar de citación de la persona natural o jurídica contra quien se
hace valer la resolución expedida en el extranjero.
Formalidades
De acuerdo con el Código Orgánico General
De Los Procesos, (2016) se pretende armonizar el sistema procesal actual, las
normas constitucionales y legales mediante un cambio fundamental que claramente
propone la unificación de todas las materias de derecho a través de las
formalidades constitucionales establecidas en el Artículo 104 que se detalla a
continuación:
Art. 104:
1.
Que cumplan con los
requisitos necesarios en el exterior para que puedan ser autentificados en el
Estado de origen.
2.
Que de acuerdo a las leyes
del país donde fue dictada la sentencia pase a la autoridad de cosa juzgada, es decir que este ejecutoriada
dando de esta manera por culminado el proceso legal sin consideraciones de recurso, de igual forma debe tener toda
la documentación anexada correctamente legalizada.
3.
De constar en otro idioma
debe estar correctamente traducida.
4.
Debe justificar con las
piezas procesales y documentación certificada el hecho de que en el país de origen fue la parte demandada correctamente
notificada, brindándole así el libre ejercicio de su
derecho a la defensa.
Dentro de la solicitud debe estar correctamente señalado el lugar donde se debe citar a la persona será natural
o jurídica sobre la cual se quiere hacer valer la sentencia dictaminada por un
juzgado extranjero.
METODOLOGIA
Para el desarrollo de la investigación se utilizaron los métodos
inductivo-deductivo, analítico y descriptivo, basados en la teoría del neo institucionalismo.
Unidad de análisis
La unidad de análisis considerada dentro del trabajo de investigación
corresponde a la técnica de encuesta
aplicada a los Jueces de la Corte Provincial del Guayas y a los abogados en
libre ejercicio de la profesión.
Enfoque
La investigación tiene un enfoque cualitativo, con base en lo explicado
por (Charaja cutipa, 2011) este tipo
de enfoque se presenta en investigaciones adyacentes, que no son de
conocimiento exacto, sino más bien
creado por el hombre y no perceptible a través de los sentidos, se define como
un proceso sistemático - metodológico
cuyo propósito es determinar las cualidades y características del problema a estudiar.
Métodos de investigación
Inductivo. – Por medio de este procedimiento se estudia el problema de manera particular poder obtener conclusiones
generales.
Deductivo. – Se analizan aspectos generales para llegar
a conclusiones específicas.
Analítico. – Para realizar análisis
y estudios detallado de los aspectos
fundamentales sobre los cuales se centra
el problema a investigar.
Descriptivo. – Se describe de manera puntual
el problema a investigar y los hallazgos
identificados.
Tipo de investigación
Documental-Bibliográfica. – Se emplean documentos físicos
(leyes, códigos, libros, tesis, enciclopedias) y elementos de la web (buscadores web) para la elaboración del estudio y los aspectos
teóricos del trabajo
investigativo.
Descriptiva. – De acuerdo con los resultados que se
obtengan se describe los principales aspectos que causan
un problema para así generar nuevos conocimientos.
Diseño de investigación
La presente
investigación es de tipo no experimental debido
a que se estudia el problema en su contexto o especificaciones naturales, es decir, no se manipula
de forma intencional ninguna variable.
DISCUSIÓN
Concerniente al estudio realizado se crean
dos grandes vertientes según el objetivo del estudio, esto es, determinar si
los archivos de las causas en cuanto a los procesos de homologaciones de
sentencias de divorcios extranjeras se deben a problemas sustanciales en la
normativa, o, por el contrario, a la mala interpretación de la norma debido a
la falta de conocimiento en materia de derecho internacional privado por parte
de los abogados en libre ejercicio.
Sobre el análisis que se realiza bajo las
bases de la teoría internacional del neo institucionalismo, se debe observar el
nivel de protección que brindan las instituciones al momento de aplicar la
figura del exequatur en los procesos de divorcio, es decir, si se precautela la
seguridad jurídica y se garantiza la protección de los derechos
constitucionales de los intervinientes.
Para la discusión y estudio del tema, se
considera la opinión de profesionales tanto de operadores de justicia
especializados en la materia, como de abogados en libre ejercicio. Además, para
tener una percepción imparcial del tema, se ha realizado el análisis de ocho
procesos de homologaciones de sentencias extranjeras que han sido propuestos en
la corte provincial del Guayas, considerando desde su fase inicial hasta su
ejecutoría en el período del año 2018 hasta el 2019, de esta forma, la presente
investigación cuenta con datos reales sobre el tema propuesto.
Tablas de análisis
de casos
Variables de cuestiones formales
La tabla 9 muestra los resultados obtenidos sobre el análisis
de las variables de cuestiones formales para los ocho casos reales de estudio.
Tabla Nª 9
|
VARIABLES
PARA
CALIFICACIÓN
|
CAS O 1
|
CAS O 2
|
CAS O 3
|
CAS O 4
|
CAS O 5
|
CAS O 6
|
CAS O 7
|
CAS O 8
|
|
¿Cumplió
con las formalidades externas
para que sea válido el proceso en el Estado
de Origen?
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Se encontraba en estado
de cosa la
sentencia juzgada?
|
SI
|
SI
|
NO
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
De ser el caso ¿Se encuentra en español o traducida la sentencia apostillada?
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Se acreditaba que la parte demanda
fue citada en legal y debida
forma en el proceso original?
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
NO
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Se encontraba
detallado el lugar donde se debía
citar a la persona ante quien
se quería hacer
valer el derecho en la solicitud de homologación?
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Se
encontraba inscrito en el Ecuador
el matrimonio de las personas que
querían homologar el divorcio?
|
NO
|
SI
|
NO
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Existían
hijos dependientes dentro del proceso de divorcio que
se pretendía homologar?
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
SI
|
NO
|
NO
|
NO
|
|
¿Se solicitó
documentación que acredite el lugar
actual de residencia de los menores
al momento de presentar la solicitud?
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
N/ A
|
N/A
|
N/ A
|
|
Variables
en el proceso
|
CAS
O 1
|
CAS
O 2
|
CAS
O 3
|
CAS
O 4
|
CAS
O 5
|
CAS
O 6
|
CAS
O 7
|
CAS
O 8
|
|
¿Comparecieron de mutuo acuerdo las partes en la solicitud?
|
NO
|
NO
|
NO
|
SI
|
NO
|
NO
|
SI
|
SI
|
|
¿Se encontraba el o la actora dentro del país al momento de realizar la solicitud de homologación?
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
|
¿Se
encontraba la o el demandado dentro
del país al momento de realizar la
solicitud de homologación?
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
SI
|
SI
|
NO
|
NO
|
|
¿Fue
calificada la solicitud de
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
homologación
sin observaciones?
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
¿Fue calificada la solicitud
de homologación luego de completar las observaciones?
|
NO
|
SI
|
NO
|
SI
|
SI
|
N/ A
|
N/A
|
N/ A
|
|
¿Existió oposición por parte de
la o el demandado?
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
SI
|
N/ A
|
NO
|
NO
|
|
¿Existió
audiencia dentro del
proceso?
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
SI
|
NO
|
NO
|
NO
|
|
¿Fue declarada con lugar la
demanda?
|
NO
|
SI
|
NO
|
SI
|
NO
|
SI
|
SI
|
SI
|
|
¿Fue archivada la demanda por no completar documentación?
|
SI
|
NO
|
SI
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
|
¿El proceso tuvo un
tiempo de duración desde su inicio
hasta la sentencia mayor a un año?
|
NO
|
SI
|
NO
|
SI
|
NO
|
NO
|
NO
|
NO
|
|
¿El juzgado
se pronunció respecto a la situación de los menores dependientes en la sentencia?
|
NO
|
NO
|
N/ A
|
NO
|
NO
|
N/ A
|
N/A
|
N/ A
|
RESULTADOS
Respecto a lo analizado, se puede observar que, tanto en las entrevistas
como en los resultados del análisis
de los procesos estudiados, existen varias coincidencias importantes; a
continuación, se detallan.
Respecto a las entrevistas:
Todos los expertos concuerdan en que el problema general sobre la gran cantidad
de procesos que ingresan por
homologaciones de sentencias extranjeras en materia de divorcio se debe a la
falta de conocimiento de los abogados en libre ejercicio; dentro de los puntos más relevantes se encuentran:
Concordancias en cuanto a
motivos de los archivos de las causas:
·
Problemas para determinar al legítimo contradictor y lugares de citación.
·
Problemas para determinar la competencia
territorial.
·
Procuraciones judiciales a nombre de personas que no son abogados.
·
Falta de objetividad, en el sentido
de proponer homologar
una sentencia de divorcio cuando
no se ha realizado el matrimonio dentro del territorio ecuatoriano ni homologado el mismo.
Concordancias en cuanto a la seguridad jurídica:
·
La ley es clara y garantista; si llegare a existir una vulneración de derechos respecto
a los intervinientes, se debería a la falta de acuciosidad del operador
de justicia que conoce la causa.
Desacuerdos:
·
El desacuerdo con mayor relevancia según la opinión
del autor, profiere
a la contradicción en cuanto al hecho de que un proceso de divorcio
de mutuo acuerdo llevado en el extranjero necesita incurrir nuevamente en la formalidad de citación, a lo
cual, el Dr. Monroy expresa que no es necesario; ya que al comparecer ambos de manera conjunta y en libre
consentimiento de voluntad en el proceso original, solicitar que se efectúe la
diligencia de citación al momento de homologar la sentencia es una dilación
innecesaria que retarda
y dificulta el proceso. Mientras
que, la Abogada Herrera
difiere indicando que; de no hacerlo se estaría vulnerando el principio de seguridad jurídica debido a
que el proceso original pudo estar viciado en cuestiones de consentimiento.
Respecto a los procesos
analizados:
Se archivan en su mayoría por:
·
No constar razón de ejecutoría para la sentencia.
·
No tener inscrito el matrimonio dentro
del territorio ecuatoriano.
·
No
adjuntar una dirección exacta para realizar la citación. Tienen resultados positivos
por:
·
Comparecer de forma conjunta
por medio de procuración judicial al proceso.
·
Allanar al proceso luego de ser citados.
·
Determinar de forma correcta
la competencia del juzgador.
CONCLUSIONES
De acuerdo con la corriente del neo-institucionalismo, los análisis
políticos pueden realizarse por medio
del estudio de la incidencia social que tengan las instituciones, partiendo de
un razonamiento deductivo y, tomando
en consideración que la corriente estudiada manifiesta que las instituciones no son las encargadas de cumplir los
objetivos de las sociedades; sino más bien, de regular la conducta de las personas ya sea con restricciones o
motivaciones. En cuanto a la comunidad internacional, como se menciona en el desarrollo del tema, la afluencia
migratoria es una realidad acreciente que debe ser tratada
con prioritaria atención
para garantizar la protección de las
familias del mundo.
Con base en ello, se observa que el derecho internacional privado precautela
las diversas situaciones entre
entes privados (es decir, personas naturales o jurídicas) y sus
interrelaciones, dirimiendo cuestiones
que podrían suscitarse en caso de existir algún desacuerdo, esto es; determinar
las leyes del país que serían aplicables cuando
las personas o los bienes
no se encuentran en el mismo Estado.
De igual forma, el derecho internacional público trabaja de manera
conjunta, precautelando el hecho de
que la normativa internacional no es coercitiva, por tanto, en las normativas
erga omnes que son suscritas por los estados
que las ratifiquen, se impulsa
la obligatoriedad de tipificar en sus legislaciones internas los preceptos
y principios concebidos en estos instrumentos internacionales.
Solo así se puede trabajar de manera conjunta para precautelar la
seguridad jurídica, situación que el Estado ecuatoriano acata a cabalidad
teniendo como norma base al <<Código de Derecho Internacional Privado Sánchez
Bustamante>> que busca estar en armonía con el Código Orgánico General
de los Procesos y con el Código
Civil.
Un claro ejemplo de lo antes mencionado es el tema de estudio planteado
en esta investigación, la homologación
de sentencias extranjeras en materia de divorcio, situación que en la
actualidad es permitida gracias a la
reforma del Art. 129 del Código Civil, comprobando de esta forma, que existe un funcionamiento institucional bastante acertado, tanto
en instituciones formales
como informales.
Con respecto al funcionamiento institucional judicial propio de la
investigación realizada, es claro que
la normativa busca resguardar el debido proceso y la protección de los
intervinientes; a pesar de ser una figura legal
bastante joven, la correcta tipificación en la normativa
nacional logra el resguardo y concordancia tanto con la norma
constitucional de Estado como con el
Código de Derecho Internacional Privado.
Por ello, teniendo en consideración que es importante la revisión de
todo aspecto del procedimiento original dentro de los procesos que se pretenden homologar, a la vez, que se especifica la importancia de la compatibilidad normativa entre
situaciones que involucren a diferentes Estados, la correcta aplicación de esta corresponde al
desenvolvimiento cabal de los operadores de justicia como de los abogados
que desempeñan la labor del
litigio.
Así, se puede concluir que la homologación de sentencias extranjeras en
materia de divorcio es un proceso ágil y eficiente
siempre y cuando sea realizado de forma correcta, lo cual se pudo validar
con el análisis de los
procesos reales, donde se corroboró que las acciones propuestas correctamente tuvieron un período promedio de duración
de dos meses, contrario a las mal
interpuestas que superaron el año. Es
decir, el retardo de este tipo de procesos o en su defecto el archivo u
abandono de estos, se debe a la poca
experticia sobre el tema por parte de los abogados en libre ejercicio que las proponen.
Es importante tener en consideración que si bien el resguardo de la seguridad
jurídica recae con mayor incidencia en los operadores de justicia, estos son seres falibles, estando
supeditados a cometer
errores u obviar
situaciones que no se estipulen como obligatorias en cualquier proceso;
de acuerdo con esto, se debería plantear una reforma del art.
104 del Código Orgánico General, agregando una cláusula que convierta en obligatoria la solicitud de certificados de
movimientos migratorios de los menores dependientes que consten dentro de
una sentencia extranjera que se pretenda
homologar.
RECOMENDACIONES
Analizando las entrevistas realizadas a los expertos y, luego de llegar
a la conclusión de que el principal
inconveniente para tener una incidencia positiva en los procesos de homologaciones
de sentencias extranjeras en materia
de divorcio es el desconocimiento por parte de un gran número de abogados
en libre ejercicio, es
preciso tener prioritaria atención
en cuestiones como:
·
Que el Consejo de la
Judicatura genere convenios con instituciones académicas especializadas en estudios
de normativa internacional tanto públicas como privadas, así como también con la Cancillería,
para realizar talleres de capacitaciones a los
abogados en general, ya que, teniendo en cuenta que hasta hace pocos
años este proceso no era
permitido, para muchos
abogados, constituye un tema
nuevo.
·
Tener primordial atención al momento
de identificar al legítimo contradictor.
·
Que las procuraciones judiciales hechas en el extranjero sean redactadas por abogados ecuatorianos.
·
Que se agregue una
cláusula en el Art. 104 del Código Orgánico General de los Procesos que cree la obligatoriedad de la
solicitud de certificados de movimientos migratorios
de los hijos menores dependientes cuando sean parte de una sentencia de divorcio
que se pretende homologar.
·
Siempre tener en
consideración que la comunicación, negociación o la mediación antes de iniciar este tipo de procesos,
puede marcar una diferencia sustancial en cuanto
al retardo de estos, debido a que, si dos personas comparecen de forma conjunta en la solicitud, el proceso de
homologación tendría una duración de dos o tres meses.
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