Informática Forense como medio de prueba en el
Ecuador
Forensic computer science as way of
test in Ecuador
Edith Pino
Icaza
Informática forense como medio de prueba
en el Ecuador
Forensic computer science
as way of test in Ecuador
Edith Pino Icaza[1]
Como citar: Pino Icaza, E. (2010).
Informática Forense como medio de prueba en el Ecuador. Revista Universidad
De Guayaquil, 108(3), 56–63. DOI: https://doi.org/10.53591/rug.v108i3.1200
Resumen
El onus probandi
(carga de la prueba), es un aforismo
que expresa dentro de un proceso legal,
que quien afirma
algo debe probar
lo enunciado. En el derecho
procesal la evidencia, viene de ver, es la probabilidad de la existencia de una cosa, es todo material o huella significativa, que se percibe
con los sentidos
y que tiene relación con un hecho
doloso. La sociedad
conjuntamente con el fenómeno delincuencial es un sector sometido a constantes
fluctuaciones, que con las innovaciones
tecnológicas ayudan a perfeccionar actos ilícitos difíciles de perseguir, ya
que la propia precariedad del sistema
jurídico penal refuerza la tendencia a no denunciar estos delitos, para evitar la alarma social
o el desprestigio que por su conocimiento podría derivarse. Por lo que es preciso determinar los vacíos
legales en la aplicación de mecanismos investigativos en relación a lo nuevos fraudes informáticos y determinar hacia
donde avanzan nuestros procedimientos jurídicos probatorios. De ahí el hecho de
madurar la idea de implementar la informática
forense en el Ecuador como mecanismo investigativo que permita
incorporar al procesalismo la evidencia digital.
Palabras clave: Informática, forensia, Phising, internet, Hacker, Software,
Hardware, Browsing, fraude, piratería
Summary
The onus probandi
(burden of proof),
is an aphorism that expresses
in a legal process that he who asserts something
must prove the statement. In the procedural law of evidence, comes to see, is the probability of the existence of a thing, is any material or significant mark, which is perceived through the senses and has
connection with the act intentional. The company together with the crime
phenomenon is an area subject to constant fluctuations, technological innovations that help refine
difficult to prosecute illegal acts, since
the very precariousness of the criminal
legal system reinforces the tendency not to report these crimes to avoid alarm
or disrepute by his knowledge that
could arise, so it is necessary to identify the loopholes in the implementation of mechanisms in relation to research new computer fraud and determine to where legal
proceedings are moving our evidence. Hence the fact of maturing the idea of
implementing computer forensics in Ecuador and investigative mechanism that can
be incorporated to process digital evidence.
Key word: Computer, Forensia, Phishing, Internet, Hacker, Software,
Hardware, Browsing, fraud, piracy
on la
finalidad de implementar la informática forense como un medio de prueba eficaz dentro del procesalismo ecuatoriano, muchos organismos
judiciales
nacionales y extranjeros aceleran la aplicación
de estos medios alternos de revisión, ya
que muchos casos nacionales por la falta de alternativas
periciales o por el desconocimiento de
las nuevas técnicas que se están implementando
en la actualidad no someten
estos casos a lo que hoy en día se denominan
verdaderas autopsias informáticas,
además que es una realidad innegable que no hay un instrumento público o privado, que con la ayuda de la tecnología no sea susceptible de ser manipulado,
violenta- do o adulterado por la mano del hombre.
Si
bien el tipo penal de la estafa, sabotaje y fraude
informático es un hecho punible ya presente en algunas legislaciones foráneas
desde hace más de dos décadas, es cierto que en nuestro país aún se trata de un delito
cuya investigación necesita de precisión y que demanda una interpretación adecuada de sus elementos, adicionando que son una computadora, un
celular o cualquier dispositivo “con memoria”, el objeto que puede convertirse en la huella que revele los detalles de un delito, es
entonces por esa tecnodependencia a
estos artefactos en la vida cotidiana,
en procesos administrativos y de gestión, los que han marcado la necesidad de incluir
estos medios informáticos como elementos de carácter
probatorio, toda vez que los mismos pueden ser portadores de pruebas con
manifestaciones de voluntad
consentimiento u otros hechos de relevancia jurídica.
Este tema es en verdad abrumador
por lo que se hizo necesario hacer una adecuada
delimitación del mismo, ya que la interacción hombre máquina no sólo ha abierto las puertas de la comunicación, sino que ha propiciado además
nuevas formas de realización
de ilícitos penales y la aparición de nuevas figuras
delictivas que no encuentran pre- cedentes
en los ordenamientos jurídicos tradicionales. ¿Cómo suponer, entonces,
que el Derecho pueda quedar
ajeno a esta dinámica?
Por ello de esa interrelación de la Informática y el Derecho nacieron subciencias que son la Informática Jurídica y el Derecho
Informático, haciéndose necesaria una
aclaración de conceptos sobre INFORMÁTICA JURÍDICA y DERECHO
INFORMÁTICO, ya que los asimilan
como sinónimos o cuando se refieren a contrato
informático se orientan por pensar que se trata de un contrato
electrónico y en materia
de prueba por el hecho
de tratarse de evidencia digital y de evidencia electrónica, se crea una disyuntiva a la hora de investigar.
•
Tenemos entonces que “LA INFORMÁTICA JU- RÍDICA es una ciencia que
estudia el empleo de aparatos
electrónicos como la computa- dora en el derecho;
es decir, la ayuda que el uso de los artefactos informáticos brindan al desarrollo
y aplicación del derecho. Ejm. Oficina de Sorteos de la Corte Provincial.
• Por otro lado el DERECHO INFORMÁTICO ya no se dedica al estudio del uso de los apara- tos informáticos como ayuda al derecho sino que
constituye el conjunto de normas, procesos, relaciones jurídicas que surgen
como consecuencia de la aplicación y
desarrollo de la informática. Es
decir que la informática en general, desde este punto de vista es el objeto regulado por el derecho. Ejm.
Ley de Firmas Electrónicas.
•
En cuanto al COMERCIO
ELECTRÓNICO, gracias al avance
de las actividades telemáticas (TICs), se beneficia entre otras
actividades el comercio pues es muy
fácil comprar y vender bienes,
brindar servicios desde un escritorio
en la oficina o desde el hogar, actividad que se encuentra regulada en nuestro país por le “E Commerce” (Comercio
Electrónico).
Lo
excepcional se produce cuando confrontamos los rasgos usuales de las relaciones jurídicas tradicionales
al observar que ellas se construían mediante
relaciones entre individuos concretos claramente
identificados en forma inmediata, pero
cabe distinguir que por contrato electrónico se entiende a todo aquel contrato (tradicional o no) que se haya realizado por un medio (electrónico), lo cual
no sólo se limita a Internet sino a
tecnologías anteriores como el Fax o posteriores aun en desarrollo. Por
contrato informático se define en
virtud de su objeto, por ello, será contrato informático todo aquel que tenga como objeto
un bien o un servicio informático. Ejm. Cuando se instala una impresora se firma un con- trato
de licencia.
Como
se puede inferir de estas definiciones, los
contratos electrónicos se refieren a la “forma”
o medio de la contratación,
mientras que los segundos se refieren a la “fondo” u objeto de la misma.
Para
regular estos mecanismos nace la Ley de Comercio Electrónico, que es el cuerpo legal que regula entre otras cosas
la correcta aplicabilidad de la Firma Electrónica en el Ecuador, lo hace por medio de normas que equiparan la validez de una
firma manuscrita con la firma electrónica, con
lo cual es plenamente aplicable dentro de un
juicio, ya que se puede aportar como prueba
un documento que contenga firma electrónica siempre y cuando esté contenida en un certificado legalmente
reconocido por las autoridades de
certificación y haya sido creada mediante un
dispositivo seguro y legal.
Internet es el medio ideal para difundir información, pero no comprende
el concepto de propie- dad intelectual, no está gobernado por
ninguna autoridad central ni existe
organismo autoriza- do para rastrear
copias ilegales los usuarios de internet
pueden copiar un trabajo y distribuirlo internacionalmente
en segundos. La violación a la
Propiedad Intelectual constituye la amenaza más
propagada, aunque aparentemente inofensiva del internet.
Ahora
bien, el problema de fondo que hace nacer el tema materia de esta investigación es la
pérdida
de credibilidad y debilitamiento institucional
que se da por el cometimiento de fraudes sistemáticos, las cifras en millones de dólares en pérdidas
que se registran a nivel mundial,
son escandalosas, es por eso
otros países como Inglaterra, Alemania, Francia,
EE.UU, han creado
importantes mecanismos para detectar a los autores y valorar las pruebas de este tipo de
infracción. (Gráfico 1)
El DELITO INFORMÁTICO
cuyo concepto
aún no es fácil definir por
su novedad, variedad y complejidad y porque el escenario en que se desarrolla está sujeto a constantes fluctuaciones,
sin embargo existen muchas
definiciones de tratadistas que han querido extenderlo no obstante no todos se ajustan a
lo que se requiere, destacando algunos
sencillos, pero a la vez más cercanos a lo que se
persigue:
“Todas
aquellas conductas ilícitas susceptibles de
ser sancionadas por el derecho penal, que hacen
uso indebido de cualquier medio informático”
“Es
el delito que se da con la ayuda de la informática o de técnicas
conexas” I
I
Fuente: Instituto Nacional
de Estadísticas e Informática INEI
En
materia de delitos informáticos se establece
una clasificación de los distintos tipos de ciber- delincuentes, que resulta muy importante
diferenciar y es la siguiente:
Hacker: El término de hacker en castellano
significa “cortador”.
Los
“Hackers”, son fanáticos de la informática que tan sólo con un computador personal un módem, gran paciencia e imaginación son
capaces de acceder, a través
de una red pública de trans- misión
de datos al sistema informatizado de una empresa o entidad pública saltándose
todas las medidas de seguridad y leer
información, copiarla, modificarla, preparando las condiciones idóneas
para llamar la atención sobre la vulnerabilidad de los sistemas
informáticos o satisfacer su propia
vanidad.
Cracker: “Cracker” o “rompedor”, también
denominado Cracking.
Para
las acciones nocivas existe la más contundente expresión, sus acciones pueden
ir desde simples destrucciones, como
el borrado de in- formación, hasta el robo de información sensible que se
puede vender. Altera, suprime o daña la información,
por cuanto la intención del agente es obstaculizar, dejar inoperante o menoscabar el funcionamiento de un sistema o dato informático.
Phreoker: Son tipos con unos conocimientos de telefonía insuperables. Persona que ingresa al sistema telefónico, teniendo o no
equipo de computación, con el
propósito de apoderarse, interferir, dañar, destruir, conocer, difundir, hacer actos de sabotaje, o hacer uso de la
información accediendo al sistema telefónico, busca sabotear, pinchar, pueden
clonar líneas de celu- lar captando información del aire.
Virucker: Esta palabra proviene
de la unión de los términos Virus y
Hacker, y se refiere al creador de un programa
el cual insertado
en forma dolosa en un sistema
de cómputo destruya, altere, dañe o
inutilice a un sistema de información perteneciente a organizaciones con o sin fines de lucro y de diversa
índole.
Pirata Informático: Es aquella
persona que copia, reproduce, vende, entrega un programa de software que no le pertenece o que no
tiene
licencia de uso, a pesar de que el programa está correctamente registrado como
propie- dad intelectual en su país
de origen o en otro. Esta persona
adultera su estructura, su procedimiento de instalación, copiándolo
directamente y reproduciendo por
cualquier medio la documentación que acompaña al mismo programa. Reproduce; copia algo de lo que no posee
derechos de autor. II
Existen,
por otro lado, otros tipos de comportamientos delictivos informáticos
avanzados, que son:
• Espionaje Informático (Industrial o Comercial.
• Sabotaje Informático, para inutilizar sistemas
complejos de telecomunicaciones
• Intromisión Informática, romper medidas de seguridad
El Delito Informático en el Ecuador
En
1999 en el Ecuador se puso en el tapete de discusión
la Ley de Comercio Electrónico, Mensaje de Datos
y Firmas Electrónicas, los principales interesados veían en el Comercio Telemático una buena oportunidad de hacer negocios.
Cuan- do la Ley se presentó
tenía una serie de falencias, que se fueron puliendo. Una de ellas era la parte penal de dicha Ley que señalaba que los
Delitos Informáticos como se los conoce, se sancionarían
de conformidad a lo dispuesto en nuestro
Código Penal situación que era forzada, si tomamos
en cuenta los 65 años de este código. En resumen los tipos penales existentes
no tomaban en cuenta los nuevos adelantos de la informática y la telemática.
Posterior al año 2002 y luego de largas discusiones los diputados aprobaron el texto definitivo de la Ley
de Comercio Electrónico, Sin embargo
pese a esto nuestra legislación es
insuficiente, partiendo del hecho de
que nos basamos en el principio de Derecho Romano: “NULLUN CRIMEN NULLUM POENA SINE
PRAEVIA LEGE”, (no hay crimen, no hay pena, sin
previa
Ley), precepto que se consagra en la ley del
Ecuador, de que no existe delito si previa- mente
no se encuentra determinada la conducta típica antijurídica en la ley penal por
tanto técnicamente en nuestro país no
existe el delito informático. Ahora
bien aunque se encuentre o no parcialmente regulado, se llevan a cabo los
delitos
informáticos y por lo tanto hay que esta- blecerlos,
demostrarlos y combatirlos; y una de esas
herramientas para cumplir este propósito es la informática forense.
Informática Forense
Es
muy habitual que se asocie el término forense con muerte por lo que a diario
vemos en los medios de comunicación,
sin embargo, la “forensia”III va más allá de todo eso.
Se dice Forense a todas aquellas actividades relacionadas con la recuperación y análisis de pruebas
para procesos judiciales.
La
informática forense es la rama de la informática que se encarga de la
recuperación preservación y análisis de evidencias electrónicas tales como: fotografías digitales e-mail,
SMS, transacciones bancarias o
rastros de cualquier tipo de actividades a través de Internet y que se ejecutan
mediante aparatos electrónicos. Estamos hablando de la utilización de la informática forense con una finalidad preventiva, en
primer término y cuando la seguridad
ya ha sido vulnerada, recoger los rastros probatorios.
La
falsificación de documentos ya no es exclusiva de las alteraciones materiales
en soportes de papel sino que ya
existen como delitos la falsificación
de registros y documentos de tipo electrónico,
instalar fallas en los roles de pago, conteos
electorales, entre otros. En otras palabras con la informática forense se puede
examinar datos residuales, autenticar datos
y explicar las características técnicas del uso
aplicado a los datos y bienes
informáticos. La escena del crimen es
el computador y la red a la cual está conectado
(Tabla 1). Pero la importancia de éstos y el poder mantener su integridad, se
basa en que la evidencia digital o
electrónica es sumamente frágil, de ahí la urgencia de establecer directrices.
Para
cumplir con este objetivo es necesario un adecuado peritaje,
siendo este un medio de prueba específicamente mencionado por la Ley
Procesal, con el cual se intenta
obtener para el proceso, un dictamen fundado en
especiales conocimientos científicos,
técnicos o artísticos, útil para el
descubrimiento o valoración de un elemento de prueba.
El
perito Informático Forense requiere formación en tecnologías de informática y
comunicación, como también de disciplinas jurídicas, en este sentido debe ser un profesional híbrido que no le sea indiferente en su área de
formación la telemática y las ciencias jurídicas.
Conclusiones
El crimen
informático puede ser cometido en un lugar distinto desde donde se envía o se crea, debe por tanto, haber una regulación internacional, y a este nivel se puede pensar
seriamente en sujetar a las jurisdicciones estatales
a un fenómeno como la RED que ha sido
diseñada precisamente, para trabajar sobre bases lógicas
no geográficas y por lo tanto su regulación debe ser igual. A nivel
nacional esta propuesta más que una
reforma al Código Penal, es la creación
de una norma sustantiva y adjetiva es decir un Código de Derecho
Informático y un Código de Procedimiento Informático que ayude a regular este
desbordante avance tecnológico.
En
materia de delitos en nuestra legislación, la
Ley de Comercio Electrónico en el Capítulo I del Título V, artículos 57 al 64, regula las infracciones
informáticas (el delito informático). Estas disposiciones
están encaminadas a modificar el Código Penal
y tiene como objetivo sancionar los siguientes delitos: 1.- la violación al derecho a la intimidad
en documentos con soporte electrónico
(Art. 58 y 64); 2.- la violación o divulgación de información secreta contenida
en documentos con soporte electrónico
(Art. 58); 3.- La obtención y
utilización no autorizada de información
(Art. 58); 4. - la destrucción o su- presión
de documentos con soporte electrónico por
parte de personas que tuvieren su resguardo a cargo (Art. 59); 5.- la falsificación electró-
III
La palabra “forense” viene del significado latino del “forensis” del adjetivo antes del foro.
Durante la época Romana, una carga criminal significó la presentación del caso ante un grupo de individuos públicos en el foro. La persona acusada
del crimen y el acusador
darían los discursos basados en su lado de la historia. El individuo con la mejor
discusión y entrega determinaría el resultado del caso. Básicamente, la persona con las habilidades forenses más agudas ganaría. Este origen es la fuente de los dos usos modernos de la palabra “forense”
- como forma de evidencia
legal y como categoría de la
presentación pública. En uso moderno, el término “forensics” en lugar de la
“ciencia forense” puede ser considerado tan incorrecto que el término
“forense” es con eficacia un sinónimo para “legal” o “relacionado con las cortes”.
Sin embargo, el término ahora se asocia tan de cerca al campo científico que muchos diccionarios incluyen el significado que compara la palabra “forensics” con
“ciencia forense”.
|
Variación de Cantidad de Usuarios del Ecuador
Variación anual
2007 al 2008
- Ranking por Provincia con mayor variación %
|
|
PROVINCIA
|
2007
|
% Total
|
2008
|
% Total
|
% Variación 07- 08
|
RK Por variación
|
|
AZUAY
|
23.532
|
2,33%
|
76.485
|
4.70%
|
225,03%
|
4
|
|
BOLIVAR
|
941
|
0,09%
|
1.079
|
0,07%
|
14,76%
|
14
|
|
CAÑAR
|
2.284
|
0,23%
|
6.288
|
0,33%
|
175,31%
|
6
|
|
CARCHI
|
1.869
|
0,19%
|
2.082
|
0,13%
|
11,4%
|
15
|
|
CHIMBORAZO
|
7.010.
|
0,7%
|
7.439
|
0.46%
|
6.12%
|
18
|
|
COTOPAXI
|
4.531
|
0,45%
|
4.875
|
0.30%
|
7,59%
|
17
|
|
EL ORO
|
4.674
|
0.46%
|
9.256
|
0.57%
|
98,03%
|
10
|
|
ESMERALDAS
|
7.387
|
0,73%
|
7.731
|
0.47%
|
4,66%
|
19
|
|
GALÁPAGOS
|
1.489
|
0,15%
|
4.499
|
0.28%
|
202,15%
|
5
|
|
GUAYAS
|
30.991
|
10,94%
|
447.172
|
27,47%
|
134,13%
|
9
|
|
SANTA ELENA
|
|
|
3.687
|
0,23%
|
|
|
|
IMBABURA
|
8.335
|
0,83%
|
9.044
|
0,56%
|
3,51%
|
18
|
|
LOJA
|
3.407
|
0,34%
|
18.727
|
1,03%
|
390,96
|
2
|
|
LOS RÍOS
|
814
|
0,08%
|
13.271
|
0,82%
|
1530,34%
|
1
|
|
MANABÍ
|
9.076
|
0,90%
|
22.836
|
1,40%
|
151,51%
|
6
|
|
MORONA SANTIAGO
|
805
|
0,08%
|
2.183
|
0,13%
|
171,08%
|
7
|
|
NAPO
|
1.049
|
0,10%
|
1.033
|
0,07%
|
4,19%
|
20
|
|
ORELLANA
|
698
|
0,07%
|
539
|
0,03%
|
22.78%
|
22
|
|
PASTAZA
|
1.140.
|
0,11%
|
1.150.
|
0,07%
|
0,88%
|
21
|
|
PICHINCHA
|
556882%
|
55,22%
|
796.920.
|
48,95
|
43.10%
|
11
|
|
SANTO DOMINGO
|
|
|
8,554
|
0,53%
|
|
|
|
SUCUMBIOS
|
1.717
|
0,17%
|
2.107
|
0,13%
|
22,71%
|
12
|
|
TUNGURAHUA
|
13.034
|
1,29%
|
15,217
|
0,93%
|
16,75%
|
13
|
|
ZAMORA CHINCHIPE
|
318
|
0,03%
|
1256
|
0,08%
|
294,97%
|
3
|
|
NO ESPECIFICADO
|
156.426
|
15,50%
|
166.426
|
10,22%
|
0,00%
|
|
|
TOTAL
|
1`008.409
|
|
1´627.916
|
|
61.43%
|
|
|
Fuente: Superintendencia de Telecomunicaciones del Ecuador
|
nica (Art. 60); 6.- los daños informáticos
(Art. 61), 7.- la apropiación ilícita
(Art. 62) y, 8.- la estafa utilizando
medios electrónicos o telemáticos (Art. 63).
En el campo procesal
los artículos 52 al 56 contenidos
en el Capítulo I (de la prueba) Título IV (de la prueba y notificaciones electrónicas) de la E-COMERCE constituyen una innovación dentro
del derecho procesal ecuatoriano, pues admiten los mensajes de datos, firmas
electrónicas, documentos
electrónicos y los certificados electrónicos nacionales o extranjeros emitidos de conformidad a la
ley como medios de prueba. Este es el primer
cuerpo legal en donde se establece, de manera
concreta, que los documentos de so- porte electrónico son medios de prueba que pueden ser incorporados a los procesos judiciales.
Aunque el Art. 121 del Código de Procedimiento Civil y los artículos 145 al 158
del nuevo Código de Procedimiento
Penal dejaban abierta esa
posibilidad, no tenían una disposición concreta que mencionara a este tipo de documentos como instrumentos probatorios. El Art. 53 de esta ley va más
allá, pues establece una presunción
de iure al disponer que “cuando
se presentare como prueba una
firma electrónica certificada por una entidad de certificación de información acreditada, se presumirá que ésta reúne los requisitos de- terminados en la Ley, y que por
consiguiente, los datos de la firma
electrónica no han sido alterados desde su emisión.
Desde
esta perspectiva los juristas tenemos la obligación
de responder a las nuevas realidades con mayor rapidez que la acostumbrada para establecer los marcos legales
de tutela sobre los bienes jurídicos sin que esto
signifique limitar el desarrollo científico, pero si evitando
que éste se revierta contra
las per-
sonas logrando
que sea la ciencia la que sirva
al hombre y no el hombre a la ciencia.
Tenemos los documentos
internacionales que nos dan las pautas para su regulación sólo nos queda
propiciar el debate y buscar las mejores formas de aplicación de estos nuevos mecanismos procesales.
De
esa forma pretendí dar un paso en un difícil
pero amplio y fértil camino que comienza a re- correr el Derecho del nuevo siglo, considerando brindar un modesto aporte introductorio a lo que debe constituirse como el principio de una fecunda investigación.
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